第一篇：对鉴定意见书的质证意见

被告广东省电白建筑集团有限公司、广东省电白建筑工程总公司贵州分公司对于《鉴定意见书》的质证意见

被告广东省电白建筑集团有限公司、广东省电白建筑工程总公司贵州分公司认为贵州铭建会计师事务所有限公司出具的这份《司法鉴定意见书》鉴定程序违法，鉴定依据不足，鉴定结论错误，不能作为本案判决的依据或参考，具体问题如下：

1、本案委托鉴定的内容是“原告董木清、周希福施工工程B-07、B-09、B-

11、B-13号楼斜坡施工工程、B-09主体基础底版以下斜坡的工程造价”，鉴定范围为“B-07、B-09、B-

11、B-13号楼斜坡施工工程、B-09主体基础底版以下斜坡的工程及现场发生的零星签证劳务”，但是鉴定结果却是整个工程的结算总金额，超出了鉴定授权，鉴定结果与委托鉴定的内容和范围不一致。

2、该《鉴定意见书》的鉴定依据是“原告编制的工程结算书、施工图纸及相关工程量签证资料”，但作为鉴定依据的施工图纸等部分原告单方面提交和编制的材料根本未经质证或经质证不具有真实性、合法性。本案申请鉴定的原因之一就是当事人双方在涉案建筑的施工面积和工程量上存在分歧，需以最终的竣工图纸为准进行公正、客观地测算，鉴定机构仅以原告编制的施工资料为检材进行计算根本没有鉴定意义，鉴定结论缺乏客观真实性。

3、该《鉴定意见书》的鉴定程序违法，鉴定过程只是根据原告提供的施工图和签证资料结合劳务分包合同约定的单价进行了简单的计算和复核。其中，对于最需鉴定的“B-07、B-09、B-

11、B-13号楼斜坡施工工程”根本没有进行实质性审查，既没有依据施工图纸复核面积，也没有实际测量或勘验施工量，整个鉴定过程不明。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条的规定，鉴定书应当具有鉴定的依据及使用的科学技术手段以及对鉴定过程的说明，但对于该部分工程《鉴定意见书》只有结论没有任何分析或说明，从形式上就不符合法律规定。

并且，从结论上看，该部分工程的鉴定造价完全是鉴定机构代替法院职权对原告单方编制的大量手写材料进行认定的结果，而这些原告自己编制的材料本就是不具有合法性的无效证据，不应作为鉴定依据。根据《建设工程造价鉴定规程》5.1.3 的规定：“经过当事人证据交换、确认、签字、质证的举证资料，应作为鉴定资料列为鉴定依据，用以计算并纳人造价鉴定结论意见；经过当事人双方证据交换、质证后，纠纷一方当事人不认可的资料，鉴定机构应提请鉴定委托人决定处理办法；对鉴定委托人授权鉴定机构鉴别和判断的，受托人应依据法律法规、工程造价专业技术、知识和有关政策对鉴定资料经过甄别后予以区别对待”，前述斜坡工程的鉴定依据材料明显不是建筑施工过程中形成的专业性材料，更不足以认定工程量。

根据《建设工程造价鉴定规程》6.4.6 的规定，只有整个鉴定项目事实清楚、依据有力、证据充足时鉴定机构才能出具可确定的造价鉴定结论意见。贵州铭建会计师事务所有限公司出具的这份《司法鉴定意见书》在没有满足前述鉴定规定的条件下就草率对全部鉴定项目都作出可确定的造价鉴定结论，严重违背了鉴定的客观、公正、合法性原则。综上，该《鉴定意见书》鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足，该鉴定意见根本不具有证明力或参考性，被告不予认可，现根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的相关规定提出上述异议，并申请法院对此重新鉴定。

代理人：

202_年3月6日

第二篇：对鉴定意见的质证

对鉴定意见的质证

鉴定书的质证至少应关注以下九个方面：

一、鉴定人和鉴定机构是否具有鉴定资质

鉴定人必须具有相应的鉴定资质，鉴定机构必须具有承揽特定鉴定业务的相应资质。一份鉴定书上载明的鉴定人和鉴定机构任一不具有相应资质的，鉴定结论即为非法，不应作为定案的依据。

一般情况下，鉴定书附有鉴定人和鉴定机构的鉴定资质证书。资质证书是证明鉴定资质的凭证。如果不附有鉴定资质证书，代理律师应该要求鉴定人和鉴定机构出具。审查鉴定证书至少需注意以下三点：第一，核对鉴定证书中的姓名或名称与鉴定人或鉴定机构是否完全一致。第二，审查鉴定证书的有效日期，看鉴定结论是否在资质证书有效期内出具。第三，审查资质证书的颁发单位，进一步查证颁发单位是否有权力颁发该鉴定资质证书。

《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》第二条确定了从事法医类鉴定、物证类鉴定、声像类鉴定的鉴定人和鉴定机构实行登记管理制度。因此，在审查上述三类鉴定结论时，鉴定人和单位应为在各省级司法行政部门登记的鉴定人和鉴定机构。

上述三类鉴定外的其他司法鉴定[1]和诉讼程序之外的鉴定、仲裁程序中的鉴定由于不实行法定登记管理制度，对鉴定人和鉴定机构的管理主要是行业管理，鉴定资质也由行业主管部门颁发。在审查鉴定资质证书的颁发单位时应注意此一点。

二、鉴定委托程序是否合法

鉴定的委托分为法院委托、仲裁机构委托和当事人委托。在诉讼和仲裁程序中，当事人申请鉴定，并经法院或仲裁机构准许的，由法院或仲裁机构作为鉴定委托人与鉴定机构建立鉴定委托关系。在诉讼或仲裁程序中，当事人可以自行委托鉴定机构，对特定事项进行鉴定。

鉴定委托程序的合法性表现在三方面：第一，鉴定委托人限于法院、仲裁机构和当事人，其他单位或个人委托的鉴定委托的鉴定能否作为本案的鉴定结论使用应格外慎重判断。第二，接受委托的只能是鉴定机构，鉴定人不得直接接受委托。第三，鉴定委托协议不得约定根据鉴定结果的具体情况支付鉴定费用。曾有当事人与鉴定机构签订建设工程造价委托鉴定协议。协议中约定按照鉴定机构的审减额的固定比例计收鉴定费。这种约定促使鉴定机构为获取更多的鉴定费用而再中立，鉴定结论也丧失了可信性。

三、委托鉴定事项与鉴定结论一致

鉴定人仅应根据委托鉴定事项进行鉴定，并就委托鉴定事项出具鉴定书。并非针对鉴定委托事项的而作出的鉴定结论不应作为定案的依据。超出鉴定委托范围的鉴定结论，其超出鉴定委托范围的部分不应作为定案的依据。

四、样本必须是真实的

不要因为将要进行鉴定而忽视了对样本真实性、合法性的审查。举个例子，如果要做笔记鉴定，在确定检材以后，就要拿样本来比照、分析、认定检材的真实性。样本的真实性是鉴定结论准确的基础。因此，一定要先确保这个样本是真实的。如果样本书写人可以到场，可以监督书写人书写，以确保样本真实。如果样本书写人因其他客观原因无法亲自到场，应尽量要求以公证的形式提取笔迹样本。如果样本书写人已经过世，代理律师应使出全身解数查证样本的真实性。

------------------[1] 仅在诉讼程序中运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动。

五、鉴定程序和鉴定方法是否符合规范，鉴定所依据的标注是否正确、有效

鉴定是运用科学技术或者专门知识对专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动。鉴定的程序和方法是否符合规范，决定了鉴定结果的准确、可信程度。但对于没有鉴定专业知识背景的普通代理律师而言查证这个问题是相当困难的。如果当事人同意，我们可以聘请另外一家鉴定机构或者专辅助人[1]，对已有的鉴定结论进行审查。在查证过程中尤其应关注鉴定程序、鉴定方法是否符合规范。

鉴定所依据的标准是否正确、有效相对容易审查。举两个例子。在人身损害赔偿纠纷案件中，如果鉴定机构对人身损伤程度的鉴定所依据的是《人体轻微伤的鉴定标准》（GA/T 146-1996），而鉴定结论是人身损害已构成人体轻伤。那么，鉴定所依据的标准就是错误的。再如，在房屋拆迁过程中需进行重置成新价的评估。如果被评估房屋所在地是北京，评估时间是202_年5月，评估所依据的是1999年北京市房屋土地管理局和物价局颁布的《北京市住宅楼房估价技术规范》，那么根据这一评估标准所得的评估结论就因评估标准失效而无效。《北京市住宅楼房估价技术规范》在202_年10月1日废止，代之以《北京市房屋重置成新价评估技术规范》。

六、鉴定报告形式是否合法

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条规定：“审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：

（一）委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容；

（二）委托鉴定的材料；

（三）鉴定的依据及使用的可许技术手段；

（四）对鉴定过程的说明；

（五）明确的鉴定结论；

（六）对鉴定人鉴定资格的说明；

（七）鉴定人员及鉴定机构签名盖章。”根据前述规定，代理律师在对鉴定书进行形式审查时至少也应该关注到以上七项。

有些情况下，缺少一项内容可能导致整个鉴定无效。在北京仲裁委员会（202_）京仲裁字第0531号仲裁案中，鉴定书第5页注意事项中明确规定：“本报告须有负责人、校对人、审核人、批准人签字，并加盖封面章、结论章、骑缝章方为有效。”而实际上报告中并无校对人签字。因而鉴定报告并未生效，不能作为定案的依据。

七、鉴定人出庭

《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》第十一条规定：“诉讼中，当事人对鉴定意见有异议的，经人民法院依法通知，鉴定人应当出庭作证。”根据前述规定，在当事人对鉴定有异议时，鉴定人出庭作证，并就鉴定方法、程序等事宜进行说明，这已经构成鉴定人的法定义务。如果鉴定人没有正当理由，拒绝出庭，导致当事人的异议无法查证的，鉴定结论不能作为定案的依据。

------------------[1] 依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十一条之规定。知识产权司法鉴定的范围: 根据202_年11月司法部发布的《司法鉴定执业分类规定（试行）》，知识产权司法鉴定是指依法取得有关知识产权司法鉴定资格的鉴定机构和鉴定人受司法机关或当事人委托，根据技术专家对本领域公知技术及相关专业技术的了解，并运用必要的检测、化验、分析手段，对被侵权的技术和相关技术的特征是否相同或者等同进行认定；对技术转让合同标的是否成熟、实用，是否符合合同约定标准进行认定；对技术开发合同履行失败是否属于风险责任进行认定；对技术咨询、技术服务以及其他各种技术合同履行结果是否符合合同约定，或者有关法定标准进行认定；对技术秘密是否构成法定技术条件进行认定；对其他知识产权诉讼中的技术争议进行鉴定并提供鉴定结论的活动。

第三篇：质证意见书

思睿

202_-5-20

质证意见书

一，对证据8—11，即员工离职单、202_年11月6日人员移动单、202_年12月1日人事异动通知单、202_年12月22日人事命令：

申请人认为：

一、这些辞职、异动行为与本案被申请人的违法解除行为无关；

二、辞职是因为安排给申请人的工作繁重且工资较低，申请人当时管理PM组、IE组、印刷组、研发组等四组。辞职与调动无关，申请辞职当时并未批准。离职申请单的日期原本是09年11月1日，但现被篡改成09年12月1日，篡改的目的无非想将离职行为与调动行为联系起来。

三、辞职未获批准，部门经理（老板女儿）见申请人反映工作繁重故找申请人谈话，说申请人工作能力很好，计划协调能力强，适合做PM，问申请人有没有兴趣调职，故而同意调职。但当时并无说降薪，后来却擅自给申请人降了700元。该些证据也不能证明申请人同意调职即同意降薪，除非有同意降薪的书面证据。该些证据反而证明被申请人违法降薪克的扣工资行为。

二，对证据12—14，即202_年6月、12月稽核统计、稽核统计月报，202_年质量－环境内部稽核奖罚申请，2010010号公告：

申请人认为：

一、该些证据未经申请人确认，属被申请人单方制作，不能确认其真实性；

二、退一万步讲，即便真实，不能证明申请人管理不善，也不能直接证明申请人负有直接责任，更不能证明申请人应当被罚款或者应当被调离课长一职。被申请人的证明内空完全缺乏事实和法律依据；

三、如前所述，调职属双方协商的结果且只是未 思睿

202_-5-20 提及降薪。此外，证据9中的“异动原因”讲“由于目前当事人的工作型态跟工作表现，比较符合小PM的工作范围跟职责，所以将其调派到小PM组里”，根本未提及申请人什么管理不善或者什么不能胜任等。可见，被申请人该项证明内容明显前后矛盾，首尾不顾。

四、即便该些证据真实，然与被申请人的违法解除行为和克扣工资行为并无关联性。

三、对证据15—18，即新品试做记录表（DHJ-4930-00）、新品试做记录表（DHJ-4930-01）、新品试做记录表（DHJ-4930-02）、电子邮件：

申请人认为：

一、除第16、17号证据第一页有申请人签名外，其它《新品试做记录表》均无申请人签名，如表格右下角上PM签名栏目均是空白的，该些表格，均为被申请人事后单方制作。而对于申请人签名的两页也明显有篡改痕迹，其中在产品数据上的篡改已有多处，且每一份在试作次数上也做了篡改，中间将试做良率高的、试做成功的次数也去除，数据严重失实。因此，对证据15、16、17的真实性不能确认；

二、被申请人每个新品开发专案有大PM、小PM、技术单位、品保单位人员组成，大PM是台湾人，是开发案的总负责人，小PM是日程跟催人员（即大PM秘书），技术由技术单位负责。退一万步讲，即便证据15－17全部是真实的，然所显示试做不成功的均是技术上的问题，与作为小PM的申请人无关。因此，该述证据不能证据损害与申请人有关；

三、18号证据邮件上1－3页许翠玲要申请人做的事情，申请人均已完成。第4页上写明，经过改变工艺良率已 思睿

202_-5-20 由有效改善，只是又出现新技术问题，要求技术单位分析改善，品保 收集数据，与申请人小PM无关。第6-8页显示此新品已顺利进入量式生产阶段，是由于被申请人本身设备不足，生产能力无法满足客户而被客户转单，急需内部生产单位提升产能，与申请人这个新品开发的小PM无关。

四、退一万步讲，即便与申请人有关，然既然试做，产品成败在所难免，况且申请人非技术人员或直接负责人。此外，被申请人不能证明直接损害多少，损害的严重程度，以及严重到足以开除申请人。开除申请人，应当提供符合法定或约定开除条件的事实、证据。

如上，被申请人的该述证据根本不能达到证明目的。

四、对证据19—20，即2010016号公告、10年1月19日员工不良行为提报处理单：

申请人认为：

一、2010010号公告属被申请人单方制作，真实实不予确认；

二、1月19日提请处理的理由是讲申请人在任务紧张时期未按要求加班。申请人在《劳动合同》中约定的是标准工作时，《劳动合同法》也规定加班须经劳动者同意。本案中，对被申请人的擅自加班要求，申请人当然有权拒绝，且事先已有培训方面课程安排。

三、是否提报处理，人事方面当时是持反对意见的，所以在“人事意见”栏处并未签名（与证据24不同）。

四、“单位处罚意见”中的员工奖惩规定无经全体员工民主决定，申请人也从未见过，其中的全大部分条款更是违反强制性法律规定，用之处罚申请人更是缺乏事实和法律依据。思睿

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五、对证据21、22，即202_年1月14日人事异动申请、202_年1月20日人事异动通知单：

申请人认为：

一、该证据全系申请人单方制作，无申请人签名（如证据10的人事异动单有申请人签名），真实性不予确认；

二、即便真实，然申请人仅为小PM，新品开发专案有大PM、小PM、技术单位、品保单位人员组成，不能证明责任即属申请人。况且，此专案已进入批量生产阶段，被客户削减订单是因为华品公司设备生产能力不足，要求一个做跟催时间的小PM承担责任，无任何事实和法律依据。

六、对证据23、24，即2010033号公告、202_年1月26日员工不良行为提报处理单：

申请人认为：

一、23号证据202_年1月26日因当时工作繁忙，且当时颜志柏与许翠玲已经在排挤申请人，突然无缘无故要将申请人降职降薪，为的就是年终奖少发给申请人，及逼申请人自动辞职，在处处受打击的情况下，申请人情绪较为激动的问他们为何降申请人职，他们始终没有给申请人一个合理的理由，因此申请人降通知单撕毁；

二、撕毁人事异动单就给予罚款等处分，缺乏合法性，且与违法解除行为无关。

七、对证据25至28，即2010076号公告、202_年3月3日员工不良行为提报处罚单、颜志柏的证言、个人时间管控检查表：

申请人认为：

一、证据25、26系单方制作，真实性不予确认；

二、3月3日的提报处理单只讲不服从上级的工作调派任命，对却未详具体原因，申请人对其中内容未签字确认。事实上，当日上午十一 思睿

202_-5-20 点左右，颜志柏要求申请人填写个人时间控检表，说中午加班也要立刻完成。该项工作华品公司在一周前就已通知颜志柏做，只是他迟了一周才上班，所以才急冲冲要求申请人立即加班完成。当日中午恰巧申请人有事，所以未写完就临时出去了，下午回办公室时才知表格被颜志柏拿走并告知人事说要处罚申请人。

三、27号证据更不具真实性：一方面，颜志柏是老板许翠玲的男朋友，与公司存在利害关系，不可能如实陈述事实；另一方面，当日交待任务属临时通知，即便中午加班也不可能完成，况且申请人在休息时间临时有事也并非拒绝不写。而对于申请人不会写报告、不会写中文之说更属捏造，申请人进华品公司6年，主要工作之一就是写各种报告，在举行的几次干部级人员考核中，申请人成绩都是名列前茅，申请人怎么可能说不会写报告。说申请人不会写中文，更是无稽之谈，申请人大学本科毕业，怎么可能连中文都不会写。

八、对证据29，即颜志柏的台胞证：

真实性确认，但认为是被申请人老板女儿的男朋友，且与被申请人存在利害关系，其所作证言不可能具有真实性，证明力弱。

九、对证据30、31，即202_年3月3日员工不良行为提报处罚单、2010078号公告：

申请人认为：

一、该述证据全系被申请人单方制作，不予确认其真实性；

二、开除行为既无事实依据，又无法律依据，反而证明其违法性；

三、证30当日并未撕毁，而是作为本案申请人证据；

四、申请人自202_年进厂至被违法开除前一直表现良好，无不良记录，思睿

202_-5-20 各部门主管对申请人的工作能力及态度都是肯定的态度。

十、对证据32、33，即新进员工检查表、员工奖惩规定（202_年10月1日实施）：

申请人认为：

一、《新进员工检查表》属申请人当时所填，但并未涉及厂规；

二、被申请人在新员工进厂时都会要求抄写一份厂规，但证据33却并非申请人所抄写。退一万步讲，即便是申请人所抄写，然该厂规并非依法制定，申请人勿需无条件遵循，况且其中大多内容违反法律强制性规定。

三、退一万步讲，即便该厂规是申请人抄写，且制定程序及内容全部合法，然根据其中内容是连续记大过三次才可以被开除，然证据23是警告，证据25、30才是记大过。所以即便申请人存在应被记大过的全部情形，亦不符合开除条件。

十一、对证据34至43，即关于“佛山华品精密元件有限公司职工代表大会召开”的联络、职工代表签到表、2月23日职工代表大会会议议程、意见表决书、职工代表大会会议纪要、关于《员工奖惩规定》的修改说明、《员工奖惩规定》、网页打印内容、照片、陈秀红员工档案、新进员工检查表、王慧娟员工档案、新进员工检查表： 申请人认为：

一、该些证据，申请人此前从未见到，也从未听说，其真实性、合法性和关联性均值得怀疑；

二、关于参会代表是谁，是如何选出的，申请人诉前从未得知。如果所谓的代表未经申请人推举，怎能代表申请人行使决定权和监督权。

三、关于陈秀红、王慧娟的新进员工检查表等，未见该些员工签名或抄写厂规，同样，证据32所附的手写厂规亦非申请人所为，不应为申请人所遵守；

四、陈秀红等 思睿

202_-5-20 与被申请人存在利害关系，真实性缺乏。

综上全部证据，被申请人不能证实开除及克扣工资行为的合法性，依法应向申请人承担全部违法责任。

申请人：

日期：202_年5月20日

作者：思睿

第四篇：鉴定意见的质证

鉴定意见的质证

202_-08-29刑事事务

作者：张成（北京大成刑事部主任、大成刑委会副主任）

鉴定是“法官背后的法官”。在存在鉴定意见的案件当中，鉴定意见几乎无一不左右着判决结果：罪重或罪轻，甚至有罪或无罪。高高在上的法官对鉴定意见的审查能力往往受专业知识的限制不得其法，沦为鉴定意见的被动执行者，“鉴定审判”往往代替了法官的审判工作。

例如：故意伤害害中伤残程度的鉴定、故意杀人案件中死亡原因的鉴定、交通肇事案件中的事故责任认定，痕迹、车辆性能、车速鉴定，危险驾驶案中血液酒精含量鉴定，毒品案件中毒品成份、含量、数量的鉴定、涉财类犯罪中财物、房产等价值的评估鉴定、集资诈骗、非法吸收公众存款、假冒伪劣产品案中销售数额的审计报告、会计鉴定，等等。

但是，应当承认，目前我国的鉴定机构、鉴定人员的整体鉴定能力还是参差不齐的。在某些鉴定领域或者说某些地方的鉴定市场中，鉴定机构设置、鉴定人员管理、鉴定意见的出具都相当混乱。比如常见的房地产价格鉴定、审计鉴定、名贵饰品、奢侈品、古玩字画的鉴定等等。正是大量简陋、粗糙、令人发指的不负责任的鉴定，蒙蔽了司法人员的法眼，树立了司法机关将冤错案件进行到底的决心。“想赢的律师要比检察官强在哪？（语出北京大成刑事部徐平律师）”，强在我们知识体系的更深入，对案件的把握更透彻，捍卫人权的决心更强大。有发现、揭露、推翻控方鉴定意见的能力，就是我们刑辩律师必须要认真学习、深入研究、有时需要借助外力（专家辅助人）的一项基本技能。

一、司法鉴定概述

司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科技术或专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动（见《司法鉴定程序通则》）。

大体来说，鉴定意见可分为法医类鉴定、物证类鉴定、声像资料类鉴定、知识产权鉴定、司法会计鉴定、计算机司法鉴定等种类。我们在财产犯罪类案件中常见的价格鉴定认证中心出具的价格鉴定意见，不属于严格意义的鉴定意见。还有常见的审计报告，也不属于鉴定意见，但由于在案件中比较多见，在本文中也有所提及，后文中不再专门注明。

二、对鉴定意见的质证

（一）鉴定对象是否符合鉴定范围

鉴定对象是具体案件中涉及专门知识需要由鉴定机构或有专业知识的人士就其专业问题给出意见的对象。比如字迹、光盘中的内容、物品的化学属性等等。鉴定机构在依法登记时都有鉴定业务范围，侦查机关就某鉴定对象的某专业问题委托鉴定机构进行鉴定时，要符合鉴定机构的鉴定范围。常见的超范围鉴定比如审计报告中对审计结果得出的数额认定为系违法所得，就属于对专业问题进行了法律评价，越俎代庖干了超出专业范围的法律评价的活。

（二）鉴定机构和人员的资质

202_年司法部制定的《司法鉴定人登记管理办法》第三章中，对鉴定主体包括鉴定机构和鉴定人员的资质作了规定，比照辨别即可。需要注意的是，在具体案件涉及的专门问题的鉴定中，可能对鉴定机构和鉴定人员的资质会有更细致的规定。比如，交通肇事案件中的事故责任认定，需要由两名以上有事故认定资格的交通警察出具，这种资格一般由省级交通管理部门考核颁发。

此外，还有复核人的问题。在鉴定中，一般有两名以上的鉴定人，还要有一名复核人，复核人不能是鉴定人。

超出鉴定范围鉴定，也属于鉴定机构和人员资质不合格的一种。比如在交通事故成因鉴定中，对车辆驾驶人、乘车人进行了论证分析，这既属于超出鉴定范围鉴定，也属于对鉴定事项不具有鉴定资质的鉴定。

（三）鉴定材料的

狭义的鉴定材料简称检材。检材常见的比如血液、足迹、指纹、唾液、毛发、违禁物品等。检材一般从案发现场或被告人、被害人身体部位取得，提取、固定、编号、保管、送检都有详尽的规范要求。对相关要求的违反，意味着检材同一性有可能存疑、且检材可能受到污染导致鉴定结论出现偏差。

202_年，最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合印发了《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》的通知，专门针对毒品案件制定了专门、细致的规范。该规定也引起了业内外的高度关注。

在这一规定之前，公安部办公厅 202_年11月4日印发《公安机关涉案财物管理若干规定》却鲜有人知道。其中第五条规定：公安机关各办案部门应当对涉案财物实行统一管理，并指定不承担具体办案工作的民警负责本部门涉案财物的接收、保管、移交等管理工作；严禁由办案人员自行保管涉案财物。第九条规定：办案人员依法提取涉案财物后，应当在二十四小时内将财物移交给涉案财物管理人员，并办理移交手续.第十条 涉案财物管理人员对办案人员移交的涉案财物，应当对照有关法律文书当场查验核对、登记入册，并与办案人员共同签名或者盖章。对于缺少法律文书或者法律文书中对必要事项记载不全的，应当要求办案人员补齐。在办理案件中，应当注意引用。

广义的鉴定材料还包括鉴定所依据的检材之外的关于案情的材料。重要的补充卷宗中的材料可能影响鉴定意见又未在鉴定意见依据的鉴定材料中列明的，应当指出，提出质疑。

（四）对鉴定方法的质疑

比如，在常见的危险驾驶案件中的酒精含量的检测，就有多个现行有效的标准：《血液酒精含量的检验方法》（GA/T842-202_）、《生物样品血液、尿液中乙醇、甲醇、正丙醇、乙醛、丙酮、异丙醇和正丁醇的顶空-气相色谱检验方法》（GA/T1073-202_）、《血液中乙醇的测定 顶空气相色谱法》（SF/Z JD0107001-202_）、以及若干省、市的地方性标准。根据中华人民共和国国家标准《车辆驾驶人员血液、呼气酒精含量阈值与检验》（GB19522-202_）第5.3.2的强制性规定，血液酒精含量检验方法按照GA/T842-202_规定，且该标准是专门适用于行使中的车辆驾驶人的。

鉴定方法适当，还要审查鉴定设备、仪器是否先进，是否按规定进行了日常维护、对衡器进行了鉴定前的校准。

（五）鉴定意见结论是否确定、唯一

在鉴定意见中，偶见“不排除”或者“均系…原因之一”或者“等原因”等字样。这样的鉴定意见不具有唯一性、确定性，不能联系起行为和结果之间的刑法因果关系。比如，在一起故意伤害致死的案件中，鉴定意见给出的死亡原因是“高度醉酒、情绪紧张、外力等因素”综合导致脑梗病变死亡。结合案情，高度醉酒是其自身饮酒所致，情绪紧张是其酒后滋事所致，而外力包括行为人的外力和其自家亲友推搡、拉拽等外力。即行为人的外力与被害人死亡结果之间不具有排他的因果关系，其死亡原因不具有确定性。最后该案由一审的有期徒刑十年改判为有期徒刑三年缓刑五年。

（六）对鉴定意见的形式审查

比如鉴定人的签名、鉴定机构的盖章、鉴定结论的告知文书、鉴定意见是否有涂改增补等等。鉴定意见有遗漏或文字错误的，可以通过补充鉴定文书由原鉴定人进行补充或修正；鉴定意见有错误需要重鉴定的，应当另行指定鉴定机构或另行指定鉴定人重新出具新文号的新的鉴定意见。

（七）对鉴定意见的综合质证

在集资诈骗类犯罪、非法吸收公众存款类、非法经营、销售假冒伪劣商品类案件的辩护当中，尤其要注意结合在卷证据对鉴定意见进行综合质证。这些案件当中一般都存在帐实不符的问题。比如有些非法经营案件、销售假冒伪劣商品案件由行为人个人或以家庭为单位进行，没有正式的帐目，进货、发货、退货记录不清、不翔实，有些当事人的标记仅有自己能够看明白、说清楚，侦查机关没有讯问到位或者审计单位没有引起重视，会导致审计结果失去客观性。有时这种不准确性涉及的数额并不大，但却违背了刑事案件“事实清楚，证据确实、充分”的定罪原则，辩护人加以利用，可以成为谈判的筹码。再比如在一起违法发放贷款罪中，公诉机关指控银行工作人员指使房地产评估部门分别做出两份差价1个亿的评估报告，为贷款获得审批通过制造条件。我们在辩护中指出，两份报告依据的评估标准是不同的，一份是成本法，一份是市场法，成本价和市场价当然是有比较大的差异的，成功地击破了这一项指控内容。

三、质疑鉴定意见之决战庭审

对鉴定意见的充分质疑，离不开对专业领域的研究，很多时候依赖于专家证人。所以在很多有鉴定意见的刑案件辩护工作中，控、辩双方谁吃透了鉴定意见，发现了问题，论证了问题，谁就能在庭审对抗中获胜。决战庭审、赢在庭审，可以粗略分为以下几个步骤：第一步个人研究，依常识提出质疑阶段，比如朱明勇律师在《无罪辩护》一书中谈到，对鉴定文书中一个不像问号也不像逗号的标点感到困惑提出质疑，最后经向鉴定人员求证，得知是不确定结论的问号，从而成功推翻了这一项轻伤指控；第二步自行查阅资料初步研究质疑能否成立阶段，在这一阶段我们要对案件涉及的专业领域是否有更具体的国家标准、行业标准进行资料搜集；第三步聘请专家辅助人阶段，请专家辅助人帮助答疑解惑，论证质证能否成立；第四步申请鉴定人出庭、专家辅助人出庭阶段；第五步才是决战庭审，在庭审中对鉴定人进行质询、请专家辅助人到庭对专门事项的鉴定问题作出权威说明阶段。决战庭审的精彩，基础功夫和努力是在庭审之前就已完成的，庭审实际上是将鉴定中存在问题向法庭揭露的有剧本的表演。

第五篇：质证意见范本

所谓质证，是指当事人、诉讼代理人及第三人在法庭的主持下，对当事人及第三人提出的证据就其真实性、合法性、关联性以及证明力的有无、大小予以说明和质辩的活动或过程。质证的主体，是指在质证过程对证据予以说明、质辩的主体。质证的主体范围包括当事人、诉讼代理人和第三人。法院是证据认定的主体，不是质证的主体。在法庭审理中，质证按照以下程序进行：(1)原告出示证据，被告、第三人与原告进行质证；(2)被告出示证据，原告、第三人与被告进行质证；(3)第三人出示证据，原告、被告与第三人进行质证。

对原告证据的质证意见（被告提交）

证据一 注册申请受理通知书

真实性：无异议。质证意见：

1、被告在签订合同前向原告出示的就是注册申请受理通知书，原告是知道该商标是正在申请注册之中的；

2、原告以及被告的相关材料上都明确标注“TM”标识；

3、商标等信息是公开的并可以查询的，原告作为一个商事主体是应该知道该商标的注册状况的。

4、商标申请人把商标授权公司并同意公司转授权第三人使用，法律行政法规并不禁止，且商标的申请时间与公司成立时间没有必然的联系。

证据二 网页宣传复制光盘

真实性：无法核实其真实性。质证意见：该证据不符合法定证据形式，光盘的来源及其内容的客观性无法查证，不能实现其证明目的。

证据三 xxx报

真实性：有异议；质证意见：即使是真实的，也不能实现其证明目的。因为：

1、原告提交的XXXX报第三版和四版中缝的有原告加盟店“xx省xx市连锁加盟店”字样，足以说明是在双方签订合同后印制的。

2、原被告的“xxx加盟合同”于202_年9月3日签订，被告公司首批xxx报系于202_年10月20日首次送印；

3、该证据显著标注“TM”标识，证明被告在合同签订前已向原告告知其商标的权利状态，原告对此明知且认可。且原告自己的门头招牌和印刷的报纸（xx案中提交的报纸是xxx印制的）上显著标注“TM”标识。

证据四 xx手册

真实性：有异议；质证意见：

1、原被告的“xxx加盟合同”于202_年9月3日签订，被告公司首批xx手册系于202_年10月20日首次送印。因此，原告所称被告在与其签订合同前虚假宣传与事实不符；

2、该手册中显著标注“TM”标识，证明原告知到商标的权利状态，原告是明知且认可的。

3、该手册最后一页内侧印有原告的店名，足以证明是签订合同之后印制的。

证据五 河南xxxxxxx网页光盘

真实性：不予认可；质证意见：

1、该证据不符合法定证据形式，光盘的来源及其内容的客观性无法查证，不予认可；

2、事实上第5xx8977号商标在申请过程中，并未注册完成，而原告在法庭虚假陈述为注册商标；

3、被告的4xx4618号商标与第5xx8977号商标并不相同或近似；且第5xx8977号商标申请日期为202_年6月1日，而被告的4xx4618号商标于202_年9月2日申请，根据《商标法》第二十九条规定的申请在先原则，第5xx8977号商标注册申请的提出并不当然影响被告第4xx4618号商标申请注册；

4、国家工商总局商标局是商标注册的唯一有权审批机关，其他任何个人或部门所作认定均无法律效力。

证据六 被告公司营业执照

真实性：无异议；质证意见：

1、被告营业执照的核准营业范围中包括儿童视力服务技术开发、转让、咨询服务，被告本身并不从事需要行政许可的行为，而只是为直营店、加盟店提供视力保健咨询和技术培训服务等，因此，被告从事此类经营行为符合法律规定；

2、营业执照中所载的经营范围是对经营种类的限制，而非经营模式。授权加盟连锁作为经营模式，无须经过工商行政主管部门的行政许可，且被告在工商注册时并没有要求前置审批；

3、儿童视力服务技术开发只是培训、咨询服务等，无须取得卫生行政主管部门的行政许可。就好像是酒店咨询公司一样，酒店咨询公司本身并不经营酒店，只是为各酒店提供咨询技术培训，因此不需要卫生许可证。但实际从事餐饮或酒店经营者就需要卫生许可证等行政许可。

4、被告公司的注册资金与被告现在账目上有无资金没有必然联系，因为公司的注册资金是公司成立时的出资资金，而公司成立的目的是为了经营，公司的资金状态只能反映公司的经营状况，而不能说明具有欺诈的事实。

证据七 工商、卫生行政管理部门的答复录像光盘

真实性：有异议。质证意见：

1、该光盘录制未经相关部门接待人员同意，属于原告偷拍录制，其证据来源不合法；

2、该证据不符合法定证据形式、其内容的客观性及与本案的关联性无法查证；

3、根据《证据规则》第五十五条规定，证人应当出庭作证，接受当事人的质询；第六十九条第（五）项规定，无正当理由未出庭作证的证人证言不能单独作为认定案件事实的证据。本案中，由于证人没有出庭作证，对该证据的真实性不予认可；

4、不能证明该答复录像中所涉及的人员能代表工商、卫生行政管理部门作出的正式行政决定，也不能证明被告的咨询等服务行为就需要行政许可。因为被告本身并不从事诊断治疗行为，而只是加盟店为视力保健咨询和技术培训服务。

证据八 授权书

真实性：无异议；质证意见：

1、被告公司在法定核准经营范围内开展经营活动，其采取的经营模式为连锁经营。其经营行为及形式均合法；

2、被告严格按照合同约定履行了自身义务。

3、没有任何法律法规禁止该授权书的签发。

证据九 加盟费收据、加盟合同

真实性：无异议；质证意见：证明被告与XXX及XXX之间存在合法有效的合同关系，且被告已全面履行加盟合同规定的义务。

证据十 房屋租赁房屋损失

1、房屋租赁合同、真实性：有异议，不排除原告为了诉讼的目的临时找人制作的。质证意见：（1）《租赁合同》系出租人与xxx、xxx签订的，承租人xxx不是本案原告，与本案没有关联性；（2）房屋租赁合同不能证明房屋的真实存在及承租人是否基于该合同实际履行给付租金;（3）《租赁合同》未载明租赁房屋用途，不能证明该房屋系为经营被告授权服务而租赁的；（4）《租赁合同》载明租期为202_年11月9日至202_年11月9日，租金总额为人民币35000元。《房屋租赁合同》生效、履行才4个月，原告向被告主张高额的损失赔偿与事实明显不符;

2、租金收据

真实性：有异议。质证意见：只是一个手写收据，不排除原告为了诉讼的目的临时找人制作的。且该收据无法证明租金系为经营被告授权服务而支付的。

3、房产证复印件

真实性：无法核实其真实性。质证意见：该证据不符合证据的形式，不排除原告为了诉讼的目的自己制作的。且该证据与本案不具有关联性。即使该证据是真实的，该房产证无法证明该处房屋系为经营被告授权服务而租赁的。

4、录像光盘

真实性：不予认可。质证意见：关联性不予认可。

1、录像无法证明所涉房产系为经营被告授权服务而租赁的，并且该房屋是否系租赁合同中项下所涉房屋亦无从查证。

2、该光盘的内容显示原告的门头广告上明确标注““TM”标识，足以说明原告是知道并应当知道该商标不是注册商标，至于原告代理人在庭审中所称原告欠缺法律知识并不知道“TM”标识不是注册商标，那只是原告个人的认识问题，但不能否认客观事实。

证据十一 装修损失（包括装修施工合同及装修费用票据）

真实性：不予认可，不排除是原告为了诉讼的目的临时制作的。质证意见：

1、装修工程施工合同中，承包方名称和地址前后不符，最后盖章的是xxx广告公司。

2、该合同不能证明原告已基于该合同向施工方实际给付费用，原告的证明目的不能实现；且收据不能证明所载费用系为装修原告经营场地而付。

3、原告向法庭提交的装修合同明显不完整（缺页），更加不能排除该合同是原告为了诉讼的目的而制作的。

证据十二 其他损失

1、取暖费用收据

真实性：不予认可；质证意见：关联性不予认可。该收据载明的费用缴纳人为“戴丽萍”，非本案原告；且收据上未载明房屋具体信息，不能证明该笔费用系为租赁协议所述标的物支付。

2、门头广告牌费用

真实性：不予认可；质证意见：关联性不予认可。该收据于202_年10月20日开具，但本案原告称是于202_年11月9日方租赁房屋。在经营场地未确定、房屋具体条件未明的情况下，原告即已定作展板和广告牌，不能证明该笔费用的支出与经营被告授权服务有关。

3、印刷费用

真实性：不予以认可；质证意见：

1、与本案没有关联性。

2、该收据的开具单位均系邢台市的印刷服务机构，而原告的经营区域在山西省内，该证据不能证明视力表、爱眼手册等材料系为原告加盟被告特许经营体系在山西开展经营而印制。

4、差旅费票据

真实性：无异议；质证意见：

1、该证据中的车票相当一部分是其他地方到xxxxx的，不排除是第三人购置并乘坐的车票；

2、该证据也不能证明原告是为了太原店铺的经营而产生的费用；

3、该证据也不是为了经营的应当指出费用，不排除原告是去太原走亲戚而产生的费用。况且，把差旅费作为损失无事实及法律依据。

证据十三 行政处罚书

真实性：由于没有原件印证，其复印件的真实性无法核实；质证意见：即使是真实的，也不能实现原告的证明目的。因为：

1、行政处罚并不必然影响合同的效力以及实际履行，因为即使该行政处罚成立，也只是对广告宣传等事实的处罚，而广告宣传只是邀约邀请，而不是邀约，而至于该证据中涉及的其他事实，也不是双方合同中约定的事实，也就是说与本案没有关联性；

2、行政处罚202_年10月20日作出的，也就是在是双方合同履行一年后作出的，即便构成虚假宣传也不足以导致原告作出错误的意思表示，签订合同时原告是知道是受理商标的；

3、即使该虚假宣传是成立的，也不足以导致合同欺诈的成立，因为广告欺诈不等于合同欺诈，况且是不是注册商标并不是原告订立合同的核心意思表示；

4、行政处罚是行政法律关系，合同纠纷是民事法律关系，行政法律关系并不必然民事法律关系的效力及实际履行。如某公司超出经营范围与他人签订出售服装的合同，工商行政机关以其超出经营范围对其进行处罚，但该处罚并不影响该公司与第三人的合同效力及实际履行。

证据十四 网上打印的广告宣传、声明等打印件

真实性：不予认可质证意见：该证据原告并没有在举证期内提交，也不符合法律关于新证据的规定，况且也只是打印件，不排除是原告自己制作的。

质证人北京市奕明律师事务所

杨 帆 律师

二00九年三月五日